一、婚外情取證特點(diǎn)。

　　1.難度大

　　由于婚外情具有高度的隱蔽性、主觀性強(qiáng)、證據(jù)零散等特點(diǎn)，取證存在較大難度。甚至由此派生出各種偵查機(jī)關(guān).偵查公司等，專門從事此項(xiàng)業(yè)務(wù)，以滿足離婚訴訟一方當(dāng)事人的偵查取證需求。

　　2.數(shù)量大

　　多數(shù)離婚案件中，對(duì)于夫妻一方是否有婚外情，單憑單方證據(jù)難以充分證明，應(yīng)盡量收集，而應(yīng)在離婚訴訟中盡可能多地搜集證據(jù)，以形成完整的證據(jù)鏈。

　　3.成本高

　　從以上兩個(gè)特點(diǎn)來(lái)看，離婚訴訟中的調(diào)查取證往往需要當(dāng)事人通過(guò)長(zhǎng)期追蹤.偷拍.竊聽(tīng).暗訪等形式進(jìn)行，耗時(shí)長(zhǎng)，效益卻難以得到保證，如請(qǐng)他人代為執(zhí)行，將會(huì)付出高昂的經(jīng)濟(jì)代價(jià)。
 

　　二、婚外情證據(jù)的種類及取證方法。

　　1.配偶一方或非婚外情的異性出具的書(shū)面文件；

　　(1)雙方往來(lái)的書(shū)信或一方的日記等記載婚外情事的書(shū)面材料：“白紙黑字”記錄，如能對(duì)案情作出清楚、完整的反應(yīng)或與其他證據(jù)相互印證，一般可取得較好的證明效果；

　　(2)當(dāng)婚外關(guān)系突然暴露或由此導(dǎo)致家庭矛盾激化時(shí)，有婚外情的配偶一方或婚外異性情急之下寫(xiě)下表示“保證悔改”，“不再往來(lái)”等“保證書(shū)”。

　　法官一般會(huì)接受有婚外情的一方，而不能完全證明這一書(shū)面材料是出于他的真實(shí)意愿的表現(xiàn)，而這一事實(shí)通常會(huì)被法官接受，作為認(rèn)定婚姻關(guān)系的關(guān)鍵證據(jù)。

　　2.各種顯示有婚外情的配偶一方與婚外異性親密關(guān)系的照片；

　　舉例來(lái)說(shuō)，這些人被拍到在公園.戲院等公共場(chǎng)合擁抱.牽手.親吻等親吻照片，還可以從一個(gè)側(cè)面證實(shí)夫妻間存在著不當(dāng)?shù)漠愋躁P(guān)系，證明配偶有錯(cuò)。

　　3.錄音、錄像和其他可以證明婚外情的視聽(tīng)材料；

　　如果談戀愛(ài)的一方配偶承認(rèn)自己與第三人發(fā)生婚外情.在自己家里安裝攝像設(shè)備，拍攝配偶和婚外異性舉止親昵的視頻等；

　　4.手機(jī)短信；

　　一條夫妻第三人之間的信息婚。

　　由于這類證據(jù)有兩個(gè)顯著特點(diǎn)，一是保存難度大，二是穩(wěn)定性差，容易被刪除或編輯，在一般技術(shù)手段下難以發(fā)覺(jué)；三是難以直接證明短信發(fā)送者和接收者究竟是誰(shuí)。

　　應(yīng)當(dāng)盡可能把短信保存在接收到的手機(jī)存儲(chǔ)器或存儲(chǔ)卡上，并且要經(jīng)過(guò)公證處的公證程序，以便將來(lái)作為證據(jù)使用。

　　5.通信軟件聊天記錄和電子郵件；

　　實(shí)際生活中，通過(guò)QQ.MSN等通信軟件及電子信箱內(nèi)的通信記錄，發(fā)現(xiàn)夫妻一方有婚外情的情況很多，但是這種證據(jù)保存困難，穩(wěn)定性差，無(wú)法證明發(fā)送人和接收人的身份。

　　因此，這兩種證據(jù)單獨(dú)也難以作為婚外情證據(jù)，一般情況下，當(dāng)事人在打印或公證后，只會(huì)把它作為輔助證據(jù)材料，幫助證明者形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈。

　　6.可進(jìn)一步確定"夫妻雙方同住"的證據(jù)材料。

　　(1)房地產(chǎn)公司商品房買賣合同或租賃房產(chǎn)公司有關(guān)二人出租.交物業(yè)費(fèi).水電電費(fèi)等有關(guān)證據(jù)；

　　(2)同住在一起的小區(qū)里.保安等服務(wù)人員的證人證言；

　　(3)警察的記錄和報(bào)警記錄；

　　實(shí)務(wù)上有一種常見(jiàn)的做法，如發(fā)現(xiàn)配偶一方與婚外異性同居，可撥打“110”，以“發(fā)現(xiàn)嫖娼行為”等事由報(bào)警，由執(zhí)行公務(wù)的公安民警進(jìn)入住宅，然后對(duì)二人進(jìn)行詢問(wèn)筆錄；

　　因此，這類證據(jù)是由公安機(jī)關(guān)作出的，證明力比較強(qiáng)；既可以避免當(dāng)事人自行進(jìn)入他人住所，侵害他人合法權(quán)益，也可以在事后將這種證據(jù)帶到法庭，以證實(shí)配偶與第三者共同生活的事實(shí)，被法官接受。

　　7."重婚"的證據(jù)材料可被進(jìn)一步確定。

　　(1)以夫妻名義共同作出的行為，例如：登記結(jié)婚.為子女申報(bào)戶口.買房和租房等；

　　(2)親朋好友作證；
 

　　三、婚外情收集證據(jù)應(yīng)注意的問(wèn)題。

　　1.在證據(jù)轉(zhuǎn)移方面的保全；

　　在離婚訴訟的調(diào)查取證過(guò)程中，許多當(dāng)事人耗盡了心機(jī)去搜集證據(jù)，甚至不惜花費(fèi)血本聘請(qǐng)“專業(yè)人員”進(jìn)行調(diào)查，但忽略了一些重要證據(jù)的保全工作，使最后提交法庭的證據(jù)由于其不符合規(guī)定，無(wú)法發(fā)揮證明案件事實(shí)的作用，沒(méi)有達(dá)到預(yù)期的法律利益。

　　為此，最好注意此類證據(jù)的調(diào)取和保存：

　　(1)避免侵犯人權(quán)。

　　例如：闖進(jìn)別人家.偷拍等行為，取得的證據(jù)即使反映了事實(shí)真相，但同時(shí)也侵犯了公民的人格權(quán).隱私權(quán)等合法權(quán)利，不但不能作為法定證據(jù)使用，還可能面臨侵害他人權(quán)利的法律責(zé)任。

　　(2)SMS.通信軟件聊天記錄.電子郵件等證據(jù)及時(shí)提交公證，以確保證據(jù)的真實(shí)性；

　　(3)提交給法庭的錄音材料應(yīng)當(dāng)清楚、完整，不得任意刪減或編輯，使用錄音筆等高科技手段獲取的音頻文件，應(yīng)在磁帶上或刻錄在光盤(pán)等物質(zhì)載體上，并附錄音記錄供法庭查閱；

　　(4)收集到的頭發(fā).血.唾液等DNA親子鑒定檢材.樣品，應(yīng)當(dāng)按照司法鑒定機(jī)構(gòu)的要求保存、送檢，以保證鑒定結(jié)論的真實(shí)性；

　　(5)使用合法手段獲取的涉及當(dāng)事人隱私的證據(jù)材料，應(yīng)妥善保存，不得傳播，除提交給律師和法庭之外，不得對(duì)他人的名譽(yù)造成損害，更不要據(jù)此要挾他人獲取不正當(dāng)利益。

　　2.關(guān)于非婚生兒童的親子鑒定。

　　(1)法律基礎(chǔ)。

　　對(duì)于雙方同意進(jìn)行親子鑒定的，根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院審判工作是否可以使用人白細(xì)胞抗原進(jìn)行親子鑒定的決定，普遍應(yīng)予同意；一方當(dāng)事人要求進(jìn)行親子鑒定的，或者孩子已經(jīng)三歲以上的，應(yīng)視具體情況，嚴(yán)格執(zhí)行，在進(jìn)行親子鑒定的同時(shí)，還要做好當(dāng)事人和相關(guān)人員的思想工作。

　　(2)父母與子女的鑒定必須以雙方的同意為要件；

　　因此，要求進(jìn)行親子鑒定以確定是否存在血緣關(guān)系，而不是根據(jù)一方當(dāng)事人的意愿提出的請(qǐng)求，要求雙方達(dá)成一致；但實(shí)際上，這類情況很少發(fā)生，而且往往被一方堅(jiān)決拒絕，更有藏身兒童.離開(kāi)家等極端行為。

　　(3)一方當(dāng)事人拒絕確認(rèn)的對(duì)策；

　　如果一方拒絕進(jìn)行親子鑒定，且對(duì)方當(dāng)事人能夠提供血型證明等其他較為充足的證據(jù)材料，有助于法院認(rèn)定該子女為非婚生子女，根據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條，“一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由拒絕提供證據(jù)的證據(jù)，”若另一方聲稱證據(jù)內(nèi)容對(duì)證據(jù)持有人不利，可推定其主張成立"，法庭也可以判定是否有親子關(guān)系。深圳婚姻律師